
🟥 Кто проводит экспертизу контрактов по 44-ФЗ: исчерпывающий анализ субъектного состава, правомочий и обязательных требований к участникам экспертной деятельности в контрактной системе
Институт экспертизы в сфере государственных и муниципальных закупок занимает центральное место в механизме исполнения контракта, регламентированном Федеральным законом от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». Нормативное предписание, закрепленное в части 3 статьи 94 Закона № 44-ФЗ, устанавливает императивную обязанность заказчика провести экспертизу предоставленных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) результатов, предусмотренных контрактом, в целях проверки их соответствия условиям контракта. При этом принципиальное значение для практической реализации данной обязанности имеет ответ на вопрос: кто проводит экспертизу контрактов? От правильного определения субъектного состава, привлекаемого к проведению экспертных мероприятий, зависит не только законность приемки, но и действительность всех последующих юридических действий — от подписания актов приемки до применения мер ответственности и расторжения контракта.
Актуальность всестороннего исследования вопроса о том, кто проводит экспертизу контрактов по 44-ФЗ, обусловлена комплексным характером правового регулирования, предусматривающего две принципиально различные модели экспертной деятельности. Законодатель предоставляет заказчику право выбора: проводить экспертизу собственными силами (силами штатных сотрудников или созданной комиссии) либо привлекать на контрактной основе внешних экспертов или специализированные экспертные организации. Каждая из этих моделей имеет свою специфику, требования к субъектам, процедурные особенности и правовые последствия. Кроме того, существуют категории закупок, при которых привлечение внешних экспертов является не правом, а обязанностью заказчика, что дополнительно актуализирует проблематику идентификации надлежащего субъекта экспертизы.
Целью настоящей статьи, подготовленной специалистами Союза «Федерация судебных экспертов», является комплексный анализ субъектного состава экспертизы в контрактной системе, детальное рассмотрение правового статуса различных категорий лиц, которые могут быть привлечены к проведению экспертизы, исследование требований, предъявляемых к ним законодательством, а также анализ ограничений и запретов, направленных на обеспечение объективности и независимости экспертных заключений. В рамках исследования будут рассмотрены нормативные основы определения субъектов экспертизы, дана подробная характеристика внутренних и внешних экспертов, проанализированы требования к их квалификации и независимости, а также исследованы правовые последствия привлечения ненадлежащих лиц к проведению экспертных мероприятий.
🟥 Раздел 1. Нормативно-правовая основа определения субъектов экспертизы в контрактной системе
Правовое регулирование вопроса о том, кто проводит экспертизу контрактов, базируется на системном толковании ряда норм Закона № 44-ФЗ, а также подзаконных нормативных правовых актов и разъяснений уполномоченных органов исполнительной власти. Ключевое значение для понимания субъектного состава экспертизы имеют положения статьи 94 Закона № 44-ФЗ, устанавливающей особенности исполнения и приемки контракта, а также специальные требования статьи 41 Закона № 44-ФЗ, посвященной правовому статусу экспертов и экспертных организаций.
Часть 3 статьи 94 Закона № 44-ФЗ закрепляет фундаментальное положение: для проверки предоставленных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) результатов, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта заказчик обязан провести экспертизу. При этом законодатель прямо указывает на альтернативные способы реализации данной обязанности: экспертиза может проводиться заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов, заключенных в соответствии с Законом № 44-ФЗ. Данная норма является отправной точкой для определения круга лиц, которые могут выступать в качестве субъектов экспертной деятельности.
Легальное определение понятий «эксперт» и «экспертная организация» содержится в пункте 15 статьи 3 Закона № 44-ФЗ. В соответствии с указанной нормой, эксперт, экспертная организация — это обладающее специальными познаниями, опытом, квалификацией в области науки, техники, искусства или ремесла физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель, либо юридическое лицо (работники юридического лица должны обладать специальными познаниями, опытом, квалификацией в области науки, техники, искусства или ремесла), которые осуществляют на основе договора деятельность по изучению и оценке предмета экспертизы, а также по подготовке экспертных заключений по поставленным заказчиком, участником закупки вопросам.
Важно подчеркнуть, что законодатель, определяя, кто проводит экспертизу контрактов, исходит из принципиального различия между внутренней экспертизой (проводимой силами заказчика) и внешней экспертизой (проводимой привлеченными специалистами). Для внутренней экспертизы не требуется заключения отдельного контракта и не применяются специальные требования статьи 41 Закона № 44-ФЗ, поскольку штатные сотрудники действуют в рамках трудовых отношений с заказчиком. Для внешней экспертизы, напротив, требуется заключение контракта с экспертом или экспертной организацией, и на таких субъектов в полной мере распространяются требования к экспертам, установленные законодательством.
Дополнительные разъяснения по вопросу о том, кто проводит экспертизу контрактов, содержатся в письмах уполномоченных органов. Так, Министерство экономического развития Российской Федерации (правопреемником которого в части разъяснений по закупкам является Министерство финансов Российской Федерации) в письме от 9 сентября 2016 года № Д28и-2449 разъяснило, что заказчик обязан проводить экспертизу поставленного товара, результатов выполненной работы, оказанной услуги своими силами (силами своих сотрудников) или с привлечением экспертов, экспертных организаций. При этом в случае проведения экспертизы собственными силами документом, подтверждающим ее проведение, является оформленный и подписанный заказчиком документ о приемке, и отдельного заключения не требуется.
Особое значение для понимания того, кто проводит экспертизу контрактов, имеют положения части 4 статьи 94 Закона № 44-ФЗ, устанавливающие случаи, когда привлечение внешних экспертов является обязательным. Заказчик обязан привлекать экспертов, экспертные организации к проведению экспертизы поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги в случае, если закупка осуществляется у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), за исключением ряда случаев, прямо перечисленных в пунктах 1-9, 14, 15, 17-23, 24 (только при осуществлении закупок для обеспечения федеральных нужд), 25, 26, 28-30, 32, 33, 36, 40, 41, 42, 44, 45, 46, 47-48 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ. Это означает, что в указанных случаях ответ на вопрос «кто проводит экспертизу контрактов» является однозначным: только внешние эксперты или экспертные организации.
🟥 Раздел 2. Внутренняя экспертиза: субъектный состав и правомочия сотрудников заказчика
При рассмотрении вопроса о том, кто проводит экспертизу контрактов, необходимо детально проанализировать первую и наиболее распространенную модель — проведение экспертизы собственными силами заказчика, так называемую внутреннюю экспертизу. Данная модель характеризуется отсутствием дополнительных бюджетных расходов, оперативностью проведения и возможностью более гибкого подхода к оценке результатов, однако требует четкого определения круга лиц, уполномоченных на проведение экспертных мероприятий, и надлежащего документального оформления их полномочий.
Должностные лица заказчика как субъекты внутренней экспертизы. Закон № 44-ФЗ не содержит специальных требований к должностным лицам или структурным подразделениям заказчика, которые могут привлекаться к проведению внутренней экспертизы. Это позволяет заказчику самостоятельно определять оптимальную модель организации этого процесса исходя из специфики своей деятельности, штатной численности и квалификации сотрудников. В соответствии с разъяснениями уполномоченных органов, в случае проведения экспертизы собственными силами документом, подтверждающим ее проведение, является оформленный и подписанный заказчиком документ о приемке товара (работы, услуги).
На практике сложилось несколько основных подходов к определению того, кто проводит экспертизу контрактов в рамках внутренней модели. Наиболее простой подход предполагает возложение обязанностей по проведению экспертизы на конкретное должностное лицо, в чьи функциональные обязанности входит работа с конкретным контрактом. Это может быть контрактный управляющий, руководитель контрактной службы, начальник отдела закупок или иное лицо, ответственное за исполнение контракта. В этом случае факт проведения экспертизы подтверждается подписью указанного лица на документе о приемке (товарной накладной, акте выполненных работ, универсальном передаточном документе). Как разъясняют уполномоченные органы, отдельный документ о проведенной экспертизе в таком случае не составляется.
Приемочная комиссия как субъект внутренней экспертизы. Более формализованная модель организации внутренней экспертизы предполагает создание приемочной комиссии. В соответствии с частью 6 статьи 94 Закона № 44-ФЗ заказчик вправе создать приемочную комиссию, которая состоит не менее чем из пяти человек, для приемки поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги, результатов отдельного этапа исполнения контракта. Хотя закон прямо не устанавливает, что приемочная комиссия одновременно выполняет функции экспертного органа, на практике именно на комиссию чаще всего возлагается обязанность по проведению экспертизы. Для передачи полномочий по проведению экспертизы приемочной комиссии достаточно указать в положении о ней, что она проводит экспертизу товара (работ, услуг).
Важно отметить, что при создании приемочной комиссии ответ на вопрос «кто проводит экспертизу контрактов» приобретает коллегиальный характер. Результаты экспертизы и приемки оформляются единым документом — актом приемки, который подписывается всеми членами приемочной комиссии и утверждается руководителем заказчика. При этом, как подчеркивается в судебной практике и разъяснениях контролирующих органов, в состав комиссии должно входить не менее пяти специалистов, компетентных в вопросах определения характеристик товаров, услуг или работ, подлежащих приемке.
Экспертная комиссия из числа штатных сотрудников. Третья модель, представляющая особый интерес с точки зрения углубленной специализации, — создание отдельной экспертной комиссии или назначение экспертов из числа штатных сотрудников, обладающих специальными знаниями, необходимыми для оценки конкретного вида товаров, работ или услуг. Такая модель особенно актуальна для заказчиков, осуществляющих закупки сложного технологического оборудования, продуктов питания, строительных работ и иных объектов, требующих специфических профессиональных познаний. В этом случае результаты работы экспертов (комиссии) оформляются отдельным заключением, которое затем служит основанием для работы приемочной комиссии или должностного лица.
При определении того, кто проводит экспертизу контрактов в рамках данной модели, следует учитывать, что в локальном акте заказчика (Положении о проведении внутренней экспертизы) целесообразно закрепить разделение функций: эксперты не могут входить в состав приемочной комиссии по тому же контракту, чтобы обеспечить разделение функций проверки и принятия решения. Это соответствует общим принципам организации контрольной деятельности и позволяет повысить объективность экспертных оценок.
Требования к квалификации сотрудников при внутренней экспертизе. Хотя Закон № 44-ФЗ прямо не устанавливает квалификационных требований к сотрудникам заказчика, проводящим внутреннюю экспертизу, из существа экспертной деятельности вытекает необходимость наличия у таких лиц соответствующих специальных познаний. В случае если для оценки объекта закупки требуются специальные знания, а сотрудники заказчика таковыми не обладают, проведение внутренней экспертизы становится невозможным. В такой ситуации ответ на вопрос «кто проводит экспертизу контрактов» должен быть пересмотрен в пользу привлечения внешних экспертов.
Как справедливо отмечается в юридической литературе, проведение экспертизы силами заказчика подразумевает совершение им дополнительных действий, направленных на профессиональную приемку товара (работ, услуг), и не сводится к простому подписанию акта. Если заказчик ограничится формальной подписью на накладной, не проверив качество товара, его соответствие ГОСТу или техническому регламенту, то впоследствии, при выявлении скрытых недостатков, он не сможет ссылаться на то, что провел экспертизу надлежащим образом.
Ограничения для участников внутренней экспертизы. При определении того, кто проводит экспертизу контрактов в рамках внутренней модели, необходимо учитывать требования о недопущении конфликта интересов. Хотя статья 41 Закона № 44-ФЗ прямо применяется только к внешним экспертам, общие принципы беспристрастности и объективности должны соблюдаться и при внутренней экспертизе. В локальных актах заказчика целесообразно предусмотреть, что лица, лично заинтересованные в результатах приемки (например, состоящие в родственных отношениях с представителями поставщика), не могут участвовать в проведении экспертизы.
Как отмечается в материалах судебной практики и разъяснениях контролирующих органов, в случае выявления фактов личной заинтересованности заказчик обязан незамедлительно отстранить таких лиц от должностных обязанностей, провести служебное расследование и принять меры, установленные законом в сфере противодействия коррупции. Это требование в полной мере относится и к определению того, кто проводит экспертизу контрактов в рамках внутренней модели.
🟥 Раздел 3. Внешняя экспертиза: правовой статус экспертов и экспертных организаций
При обращении к вопросу о том, кто проводит экспертизу контрактов с привлечением внешних специалистов, необходимо детально рассмотреть правовой статус экспертов и экспертных организаций, требования, предъявляемые к ним законодательством, а также ограничения, направленные на обеспечение объективности и независимости экспертных заключений.
Понятие и правовая природа статуса эксперта. Легальное определение эксперта и экспертной организации содержится в пункте 15 статьи 3 Закона № 44-ФЗ. Согласно указанной норме, эксперт, экспертная организация — это обладающее специальными познаниями, опытом, квалификацией в области науки, техники, искусства или ремесла физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель, либо юридическое лицо (работники юридического лица должны обладать специальными познаниями, опытом, квалификацией в области науки, техники, искусства или ремесла), которые осуществляют на основе договора деятельность по изучению и оценке предмета экспертизы, а также по подготовке экспертных заключений по поставленным заказчиком, участником закупки вопросам.
Из приведенного определения следует ряд принципиальных выводов относительно того, кто проводит экспертизу контрактов в рамках внешней модели. Прежде всего, экспертом может выступать как физическое лицо (в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя), так и юридическое лицо. При этом ключевым признаком, позволяющим лицу выступать в качестве эксперта, является наличие специальных познаний, опыта и квалификации в соответствующей области. Закон не устанавливает универсальных требований к подтверждению такой квалификации, отсылая к специальным законам, регулирующим отдельные виды экспертной деятельности.
Требования к экспертам и экспертным организациям. Законом № 44-ФЗ не установлено каких-либо специальных универсальных требований к экспертам. Однако часть 8 статьи 41 Закона № 44-ФЗ содержит важное положение: если в отношении лиц, осуществляющих исследования, испытания, выполнение работ, оказание услуг, необходимых для проведения экспертизы, в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены обязательные требования (обязательная аккредитация, лицензирование, членство в саморегулируемых организациях), отбор экспертов для проведения такой экспертизы должен осуществляться из числа лиц, соответствующих указанным требованиям.
Это означает, что при ответе на вопрос «кто проводит экспертизу контрактов» применительно к конкретному объекту закупки необходимо учитывать требования специального законодательства. Например, если предметом экспертизы является безопасность пищевых продуктов, эксперт должен соответствовать требованиям законодательства о санитарно-эпидемиологическом благополучии. Если требуется строительно-техническая экспертиза, эксперт должен иметь соответствующий допуск или членство в саморегулируемой организации, если это предусмотрено законом.
Такие требования в обязательном порядке предъявляются заказчиком к участникам закупки услуг по экспертизе на основании пункта 1 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ. Несоблюдение этого правила может повлечь признание результатов экспертизы ненадлежащим доказательством и оспаривание действий заказчика.
Ограничения на участие в экспертизе. Ключевое значение для обеспечения объективности и независимости экспертизы имеют ограничения, установленные частью 2 статьи 41 Закона № 44-ФЗ. Данная норма определяет категории лиц, которые не могут быть допущены к проведению экспертизы в силу сомнения в их беспристрастности. Понимание этих ограничений необходимо для правильного определения того, кто проводит экспертизу контрактов в конкретной ситуации.
К проведению экспертизы не допускаются :
• физические лица, являющиеся либо в течение менее чем двух лет, предшествующих дате проведения экспертизы, являвшиеся должностными лицами или работниками заказчика, осуществляющего проведение экспертизы, либо поставщика (подрядчика, исполнителя);
• физические лица, имеющие имущественные интересы в заключении контракта, в отношении которого проводится экспертиза;
• физические лица, являющиеся близкими родственниками (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками, полнородными и неполнородными братьями и сестрами), усыновителями или усыновленными с руководителем заказчика, членами комиссии по осуществлению закупок, руководителем контрактной службы, контрактным управляющим, должностными лицами или работниками контрагента либо состоящие с ними в браке;
• юридические лица, в которых заказчик или контрагент имеет право распоряжаться более чем двадцатью процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции, либо более чем двадцатью процентами вкладов, долей, составляющих уставный или складочный капитал юридических лиц.
Важно отметить, что эксперты обязаны до начала проведения экспертизы уведомить в письменной форме заказчика и поставщика о допустимости своего участия в проведении экспертизы, то есть об отсутствии указанных ограничений. Это требование является дополнительной гарантией объективности экспертизы и позволяет избежать ситуаций, когда результаты экспертного исследования могут быть поставлены под сомнение из-за наличия конфликта интересов.
Особенности привлечения экспертов для отдельных видов закупок. При ответе на вопрос «кто проводит экспертизу контрактов» необходимо учитывать, что для отдельных категорий закупок могут устанавливаться дополнительные требования. В частности, часть 5 статьи 41 Закона № 44-ФЗ предусматривает, что дополнительные требования к экспертам, экспертным организациям, привлекаемым для проведения экспертизы поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги по государственному оборонному заказу, могут быть установлены Федеральным законом от 29 декабря 2012 года № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе». Хотя на настоящий момент таких дополнительных требований не установлено, данная норма демонстрирует возможность дифференциации подхода к определению субъектов экспертизы в зависимости от специфики закупки.
🟥 Раздел 4. Случаи обязательного привлечения внешних экспертов: императивные требования закона
При исследовании вопроса о том, кто проводит экспертизу контрактов, принципиальное значение имеют случаи, когда законодатель императивно требует привлечения внешних экспертов, исключая возможность проведения экспертизы собственными силами заказчика. Несоблюдение этих требований влечет административную ответственность и может повлечь признание результатов приемки недействительными.
Общее правило и исключения. Часть 4 статьи 94 Закона № 44-ФЗ устанавливает общее правило: заказчик обязан привлекать экспертов, экспертные организации к проведению экспертизы поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги в случае, если закупка осуществляется у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя). Однако из этого правила предусмотрено значительное количество исключений — случаи закупки у единственного поставщика, при которых допускается проведение экспертизы собственными силами.
Перечень исключений охватывает пункты 1-9, 14, 15, 17-23, пункт 24 (только при осуществлении закупок для обеспечения федеральных нужд), пункты 25, 26, 28-30, 32, 33, 36, 40, 41, 42, 44, 45, 46, 47-48 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ. К таким случаям относятся, в частности, закупки у единственного поставщика на сумму до шестисот тысяч рублей, закупки услуг по содержанию и ремонту нежилых помещений, закупки услуг по преподаванию и экскурсионному обслуживанию, закупки товаров, работ, услуг вследствие аварии и иных чрезвычайных ситуаций.
Для правильного определения того, кто проводит экспертизу контрактов в каждом конкретном случае закупки у единственного поставщика, заказчику необходимо тщательно анализировать соответствие закупки одному из исключений. Если закупка подпадает под исключение, допустима внутренняя экспертиза; если не подпадает — обязательна внешняя экспертиза с привлечением экспертов или экспертных организаций.
Правовые последствия не привлечения экспертов. Не привлечение экспертов в случаях, когда это обязательно, образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 5 статьи 7. 30. 2 КоАП РФ. Согласно указанной норме, не привлечение заказчиком к проведению экспертизы поставленного товара, результатов выполненной работы, оказанной услуги или отдельных этапов исполнения контракта экспертов, экспертных организаций в случаях, если привлечение таких экспертов, экспертных организаций является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пяти тысяч до двадцати тысяч рублей.
Кроме административной ответственности, не привлечение экспертов в обязательных случаях может повлечь и иные негативные последствия. Результаты приемки, проведенной без обязательной внешней экспертизы, могут быть оспорены контролирующими органами, а в случае выявления нарушений — признаны недействительными. Более того, в судебной практике встречаются случаи, когда отсутствие обязательной внешней экспертизы рассматривалось как существенное нарушение порядка приемки, влияющее на доказательственную силу документов.
Иные случаи обязательного привлечения экспертов. Помимо закупок у единственного поставщика, законодательство может устанавливать и иные случаи обязательного привлечения внешних экспертов. В частности, часть 4. 1 статьи 94 Закона № 44-ФЗ предусматривает, что Правительство Российской Федерации вправе определять иные случаи обязательного привлечения экспертов. На настоящий момент такие случаи установлены для отдельных видов закупок (например, для закупок в сфере строительства при определенных условиях). При ответе на вопрос «кто проводит экспертизу контрактов» необходимо учитывать и эти специальные требования.
🟥 Раздел 5. Порядок привлечения внешних экспертов: процедурные аспекты
При положительном ответе на вопрос «кто проводит экспертизу контрактов» в пользу внешних экспертов возникает необходимость соблюдения установленной процедуры их привлечения. Эта процедура имеет свою специфику, обусловленную необходимостью соблюдения требований Закона № 44-ФЗ о проведении закупок.
Способы определения экспертной организации. Поскольку эксперты и экспертные организации привлекаются на основании контрактов, заключенных в соответствии с Законом № 44-ФЗ, их выбор должен осуществляться с соблюдением общих принципов контрактной системы. Каких-либо особенностей закупки при отборе именно экспертов, помимо вышеуказанных ограничений, Законом № 44-ФЗ не предусмотрено. Соответственно, способ закупки выбирается заказчиком по общим правилам, исходя из принципов, определенных частями 5 статьи 24 и частью 2 статьи 48 Закона № 44-ФЗ.
На практике при ответе на вопрос «кто проводит экспертизу контрактов» и последующем выборе экспертной организации заказчики могут использовать различные способы определения поставщика: электронный аукцион, запрос котировок, закупку у единственного поставщика (если цена контракта не превышает установленных лимитов) и иные способы. Выбор конкретного способа зависит от начальной (максимальной) цены контракта на оказание экспертных услуг, наличия утвержденного перечня товаров, работ, услуг, закупка которых осуществляется путем проведения аукциона, и иных факторов.
Требования к участникам закупки экспертных услуг. При проведении закупки услуг по экспертизе заказчик обязан установить требования к участникам в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ. Это означает, что в извещении и документации о закупке должны быть указаны требования о соответствии участника закупки требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.
Если для проведения конкретного вида экспертизы требуется лицензия, аккредитация или членство в саморегулируемой организации, заказчик обязан установить соответствующее требование и проверить его соблюдение при рассмотрении заявок. Неустановление таких требований или неприменение мер по проверке их соблюдения может повлечь привлечение к ответственности и признание результатов закупки недействительными.
Обязанность декларирования отсутствия ограничений. Важной особенностью привлечения экспертов является требование части 3 статьи 41 Закона № 44-ФЗ: эксперт, экспертная организация обязаны перед началом экспертизы письменно уведомить заказчика и поставщика о допустимости своего участия в проведении экспертизы и об отсутствии оснований для недопуска к ее проведению.
Это требование должно быть установлено в проекте контракта на оказание экспертных услуг. Неисполнение экспертом данной обязанности может служить основанием для расторжения контракта и непринятия результатов экспертизы. При ответе на вопрос «кто проводит экспертизу контрактов» необходимо учитывать, что надлежащий эксперт — это не только лицо, обладающее необходимой квалификацией, но и лицо, способное подтвердить свою независимость и беспристрастность.
Права экспертов при проведении экспертизы. Для обеспечения полноты и объективности исследования законодатель наделяет экспертов определенными правами. В соответствии с частью 6 статьи 41 и частью 5 статьи 94 Закона № 44-ФЗ, эксперты имеют право запрашивать у заказчика и контрагента дополнительные материалы, относящиеся к предмету экспертизы. Это право позволяет эксперту получить всю необходимую информацию для подготовки объективного и обоснованного заключения.
При определении того, кто проводит экспертизу контрактов, важно понимать, что эксперт не ограничен только теми материалами, которые ему предоставлены заказчиком и поставщиком добровольно. Он вправе требовать предоставления необходимых документов и образцов, и отказ в их предоставлении может служить основанием для приостановления экспертизы или для вывода о невозможности дачи заключения по поставленным вопросам.
🟥 Раздел 6. Документальное оформление результатов деятельности субъектов экспертизы
При исследовании вопроса о том, кто проводит экспертизу контрактов, необходимо учитывать, что документальное оформление результатов экспертизы существенно различается в зависимости от субъектного состава. Эти различия имеют важное практическое значение, поскольку от правильности оформления документов зависит их доказательственная сила.
Оформление результатов внутренней экспертизы. Как уже отмечалось, при проведении экспертизы собственными силами заказчика документом, подтверждающим ее проведение, является оформленный и подписанный заказчиком документ о приемке товара (работы, услуги). Отдельный документ о проведенной экспертизе в этом случае не составляется.
Однако это не означает, что при внутренней экспертизе вообще не может оформляться отдельное заключение. Закон не запрещает заказчику оформлять результаты внутренней экспертизы в виде отдельного документа — заключения экспертизы. Более того, в ряде случаев такой подход является предпочтительным, особенно если экспертиза проводится комиссией, требует развернутого обоснования выводов или если выявляются недостатки, требующие подробного описания. Однако следует помнить, что при внутренней экспертизе такое заключение не является обязательным и его отсутствие не может расцениваться как нарушение.
При ответе на вопрос «кто проводит экспертизу контрактов» в контексте документального оформления важно также учитывать, что при создании приемочной комиссии результаты экспертизы и приемки оформляются единым документом — актом приемки, который подписывается всеми членами приемочной комиссии и утверждается заказчиком. Факт подписания акта членами комиссии одновременно подтверждает и проведение экспертизы, и принятие решения о приемке.
Оформление результатов внешней экспертизы. В отличие от внутренней экспертизы, при привлечении внешних экспертов или экспертных организаций результаты экспертизы в обязательном порядке оформляются в виде заключения экспертиза исполнения контракта. Часть 5 статьи 94 Закона № 44-ФЗ прямо устанавливает, что результаты экспертизы, проводимой экспертом или экспертной организацией в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, оформляются в виде заключения, которое подписывается экспертом или уполномоченным представителем экспертной организации и должно быть объективным, обоснованным и соответствовать законодательству Российской Федерации.
Форма такого заключения законом не предусмотрена, соответственно, оно оформляется в произвольной форме. Однако из указания пункта 15 статьи 3 Закона № 44-ФЗ можно сделать вывод, что заключение должно содержать результаты изучения и оценки предмета экспертизы по поставленным заказчиком вопросам.
При определении того, кто проводит экспертизу контрактов, важно учитывать, что заключение внешнего эксперта должно содержать идентифицирующие признаки: данные об эксперте или экспертной организации, сведения об их квалификации и компетенции, описание проведенных исследований, обоснование выводов. Наличие этих реквизитов позволяет использовать заключение в качестве доказательства в случае возникновения спора.
Отражение результатов экспертизы в ЕИС. Особое значение для понимания того, кто проводит экспертизу контрактов и как это влияет на документооборот, имеют положения пункта 10 части 2 статьи 103 Закона № 44-ФЗ. Согласно указанной норме, в реестр контрактов подлежат включению только результаты экспертизы, которая проведена с привлечением внешнего эксперта или экспертной организации. Это означает, что заключения внешних экспертов имеют публичный характер и подлежат обязательному размещению в открытых источниках, в то время как документы, составленные по итогам внутренней проверки, в реестр контрактов не направляются.
Данное различие важно для прозрачности закупочной деятельности и позволяет контролирующим органам и общественности оценивать обоснованность приемки по крупным и сложным контрактам, где привлекались внешние эксперты.
🟥 Раздел 7. Ответственность субъектов экспертизы за нарушения
При исследовании вопроса о том, кто проводит экспертизу контрактов, необходимо учитывать, что различные категории субъектов несут различную ответственность за нарушения, допущенные при проведении экспертных мероприятий. Понимание этой ответственности важно как для заказчиков, так и для привлекаемых экспертов.
Ответственность внешних экспертов и экспертных организаций. Часть 5 статьи 94 Закона № 44-ФЗ прямо устанавливает, что за предоставление недостоверных результатов экспертизы, экспертного заключения или заведомо ложного экспертного заключения эксперт, экспертная организация несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. Эта ответственность может быть административной или уголовной.
Статья 200. 6 Уголовного кодекса Российской Федерации, введенная Федеральным законом от 23 апреля 2018 года № 99-ФЗ, устанавливает уголовную ответственность за заведомо ложное экспертное заключение в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд. Состав преступления предполагает, что эксперт осознает, что его заключение не соответствует действительности, и желает его составить. Санкции статьи предусматривают штраф либо лишение свободы на срок до двух лет с лишением права занимать определенные должности.
Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях также содержит нормы об ответственности экспертов. В частности, статья 7. 32 КоАП РФ предусматривает ответственность за нарушение порядка заключения, изменения или исполнения контракта, что может включать и ненадлежащее проведение экспертизы.
Ответственность должностных лиц заказчика при проведении внутренней экспертизы. При ответе на вопрос «кто проводит экспертизу контрактов» в контексте внутренней модели необходимо учитывать, что должностные лица заказчика несут дисциплинарную, административную, а в отдельных случаях — и уголовную ответственность за ненадлежащее проведение экспертизы.
Как отмечается в юридической литературе, в случае непривлечения экспертов, когда это обязательно, наступает административная ответственность по части 5 статьи 7. 30. 2 КоАП РФ с наложением штрафа от пяти до двадцати тысяч рублей. Также возможна квалификация нарушений по статье 7. 32 КоАП РФ.
В более серьезных случаях, когда ненадлежащее проведение экспертизы привело к приемке некачественных товаров, работ или услуг и причинению ущерба бюджету, возможно возбуждение уголовного дела по статьям о халатности (статья 293 УК РФ) или о превышении должностных полномочий (статья 286 УК РФ). Особую опасность представляют случаи, когда должностные лица заказчика умышленно искажают результаты экспертизы или способствуют составлению заведомо ложного заключения.
Предупреждение конфликта интересов. Важным аспектом ответственности при определении того, кто проводит экспертизу контрактов, является предупреждение конфликта интересов. Как указывается в разъяснениях, в случае выявления фактов личной заинтересованности лиц, участвующих в экспертизе, заказчик обязан незамедлительно отстранить их от должностных обязанностей, провести служебное расследование и принять меры, установленные законом в сфере противодействия коррупции.
Для внешних экспертов механизмом предупреждения конфликта интересов служит обязанность письменного уведомления о допустимости участия в экспертизе, установленная частью 3 статьи 41 Закона № 44-ФЗ. Неисполнение этой обязанности или сокрытие обстоятельств, свидетельствующих о наличии конфликта интересов, может повлечь ответственность эксперта и признание результатов экспертизы недействительными.
🟥 Раздел 8. Актуальные вопросы правоприменительной практики при определении субъектов экспертизы
Анализ судебной практики и разъяснений контролирующих органов позволяет выявить ряд актуальных вопросов, возникающих при определении того, кто проводит экспертизу контрактов, и предложить рекомендации по их разрешению.
Разграничение полномочий приемочной комиссии и экспертов. На практике нередко возникает вопрос о соотношении функций приемочной комиссии и привлеченных экспертов. В соответствии с частью 7 статьи 94 Закона № 44-ФЗ, при принятии решения о приемке или об отказе в приемке результатов отдельного этапа исполнения контракта либо поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги приемочная комиссия должна учитывать отраженные в заключении по результатам экспертизы предложения экспертов, экспертных организаций, привлеченных для ее проведения.
Это означает, что даже при привлечении внешних экспертов окончательное решение о приемке принимает заказчик (приемочная комиссия), но он обязан учитывать выводы экспертов. Если заказчик принимает решение, противоречащее выводам экспертного заключения, он должен быть готов обосновать такое решение и нести риски, связанные с возможной необоснованностью приемки.
Привлечение экспертов на этапе рассмотрения заявок. Отвечая на вопрос «кто проводит экспертизу контрактов», следует учитывать, что эксперты могут привлекаться не только на этапе исполнения контракта, но и на этапе определения поставщика. Статья 58 Закона № 44-ФЗ предусматривает право заказчика привлекать экспертов в целях обеспечения экспертной оценки конкурсной документации, заявок на участие в конкурсах, осуществляемой в ходе проведения предквалификационного отбора участников конкурса оценки их соответствия дополнительным требованиям.
К таким экспертам применяются те же требования, что и к экспертам, привлекаемым для экспертизы исполнения контракта, включая ограничения, установленные статьей 41 Закона № 44-ФЗ.
Возможность проведения внешней экспертизы по инициативе поставщика. В судебной практике рассматривался вопрос о том, может ли поставщик инициировать проведение внешней экспертизы и обязаны ли заказчики принимать ее результаты. Как указано в позициях судов, ни Законом № 44-ФЗ, ни контрактом не предусмотрена обязанность заказчика принимать внешнюю экспертизу, проведенную по инициативе поставщика. Это означает, что инициированная поставщиком экспертиза не является обязательной для заказчика, хотя ее результаты могут быть представлены в качестве доказательств в случае судебного спора.
При этом если заказчик сам проводит экспертизу с привлечением внешних экспертов, ее результаты имеют приоритетное значение для приемки.
Ситуации, требующие обязательного перехода от внутренней к внешней экспертизе. В процессе проведения внутренней экспертизы могут возникать обстоятельства, требующие привлечения внешних специалистов. Как указано в образце Положения о проведении внутренней экспертизы, в случае отсутствия у эксперта, экспертной комиссии технической возможности и (или) необходимой квалификации для проведения внутренней экспертизы либо в случае наличия разногласий между заказчиком и поставщиком по поводу установленных соответствий или несоответствий качества, количества, комплектности, объема товаров (работ, услуг) требованиям контракта заказчик может привлечь сторонних экспертов, экспертные организации.
Это важное положение, определяющее, кто проводит экспертизу контрактов в сложных или спорных ситуациях. Заказчику следует заранее предусмотреть в локальных актах порядок действий в таких случаях, включая возможность оперативного привлечения внешних экспертов.
Для тех заказчиков, кто сталкивается с необходимостью проведения объективной и квалифицированной экспертизы по сложным объектам закупки, а также для тех, кто желает минимизировать риски, связанные с недостаточной компетенцией штатных сотрудников или спорными ситуациями с поставщиками, профессиональное сообщество экспертов предлагает свои услуги. Привлечение независимых специалистов гарантирует не только высокое качество исследования, но и процессуальную безупречность оформления экспертных заключений, что имеет решающее значение для их доказательственной силы. Более подробно с информацией о том, кто проводит экспертизу контрактов на профессиональной основе, и с возможностями заказа экспертных услуг вы можете ознакомиться на официальном сайте Союза «Федерация судебных экспертов»: https: //sud-expertiza. ru/ekspertiza-po-44-fz/.
Заключение
Проведенный в настоящей статье анализ позволяет сформулировать ряд принципиальных выводов относительно субъектного состава экспертизы в контрактной системе и ответа на вопрос «кто проводит экспертизу контрактов по 44-ФЗ».
Прежде всего, необходимо констатировать, что законодательство предусматривает две равноправные модели экспертной деятельности: внутреннюю экспертизу (проводимую силами заказчика) и внешнюю экспертизу (проводимую привлеченными экспертами или экспертными организациями). Выбор конкретной модели зависит от усмотрения заказчика, за исключением случаев, установленных законом, когда привлечение внешних экспертов является обязательным.
Внутренняя экспертиза может проводиться должностными лицами заказчика, приемочной комиссией или специально созданной экспертной комиссией из числа штатных сотрудников. При этом ключевым требованием является наличие у таких лиц необходимой квалификации для оценки объекта закупки. Документальным подтверждением проведения внутренней экспертизы служит подписанный документ о приемке.
Внешняя экспертиза проводится экспертами или экспертными организациями, привлекаемыми на основании отдельного контракта. К таким субъектам предъявляются требования о наличии специальных познаний, опыта, квалификации, а также об отсутствии обстоятельств, которые могут свидетельствовать об их заинтересованности в результатах экспертизы. Результаты внешней экспертизы оформляются в виде заключения, которое подлежит включению в реестр контрактов.
Правильное определение того, кто проводит экспертизу контрактов в каждом конкретном случае, имеет принципиальное значение для законности приемки и действительности всех последующих юридических действий. Несоблюдение требований о привлечении внешних экспертов в обязательных случаях влечет административную ответственность, а привлечение к экспертизе лиц, не обладающих необходимой квалификацией или имеющих конфликт интересов, может повлечь признание результатов экспертизы недействительными.
Союз «Федерация судебных экспертов» обладает необходимым опытом и компетенциями для проведения объективной и всесторонней экспертизы по 44-ФЗ, включая подготовку заключений, соответствующих всем требованиям законодательства и имеющих безусловную доказательственную силу. Обращение к профессионалам позволяет заказчику минимизировать риски, связанные с приемкой сложных объектов закупки, и обеспечить законность и эффективность использования бюджетных средств.






Задавайте любые вопросы